一名民商律师的基本素质 - 民商争议解决网

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一名民商律师的基本素质

发布时间：2013-05-27 15:52:00 作者：

——在四川省青年骨干律师培训班（第一期）上的培训讲义<?xml:namespace prefix = o ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:office" />

2013年5月26日

做民商律师难，做一个好的民商专业律师更难。这是因为，民商法律部门众多，与刑法、刑诉法相对单一不同，民商法的门类庞杂，需要掌握的法律知识更多。所以，做民商的律师也需要精细分类。目前，从国内来看，民商律师的分类已经高度专业化。据我所知，民商事律师的分类大致如下：证券与资本市场、银行与融资、兼并与收购、私募与风险投资、房地产、医事、知识产权、劳资纠纷、婚姻家庭、文化创意等。一个律师不可能有时间、有精力做到面面精通，所以需要作出选择，选择2个左右的部门作为方向，经过若干年努力，也许你就可以成为这个领域的专业律师，甚至是专家律师。这是我首先要说到的！

本人主要从事建筑、房地产和合同商事领域的法律事务，对于其他领域，有些我懂一点，有些则完全不懂了。尤其是刑事，我完全不懂。前几天，一个师兄想介绍一单刑事业务给我，我说我不懂，直接推荐给了本省一个专业刑事律师团队，过了两天，团队的头打电话给我，先期已收了15万律师费！

如果你想做一名合格甚至优秀专业律师，下面的几个能力你是必须具备的：

第一，相关专业知识。

比如，要成为一名建筑专业律师，你最好懂一些建筑施工管理的知识，要懂建筑里的专业术语，俗话说要懂“行话”。一名房地产专业律师，要懂什么是总体规划，什么是控规（控制制性详细规划），什么是修建性详细规划，更要懂规划设计条件对建筑规划的影响，给你容积率、建筑密度、建筑高度等规划条件，你能不能很快大致算出来这块地可以修多少房子，能不能很快地算出楼面地价等。

现在有些律师、法官，由于不懂相关专业知识，在处理相关案件时闹了很多低级笑话，让专业认识人士直呼律师或者法官的水平差。比如，一起建筑施工合同纠纷，承包方中途退场，双方需要进行清算，发包人提出施工方没有按照约定完成“主体工程”，应承担违约责任。什么是主体工程？范围是什么？双方最大的争议，承包人没有完成砌体，是不是“主体工程”未完？发包人拿出建设部《建设工程施工质量验收统一标准》（建标[2001]157号），说根据该标准，“混凝土结构”、“劲钢（管）混凝土结构”、“砌体结构”、“钢结构”、“木结构”和“网架和索膜结构”都是主体结构的组成部分，“砌体结构”与“主体结构”是种属概念的关系。逻辑学说，当两个概念是包含关系时，被包含的概念（假为A）就是种概念，包含种概念的概念（假为B）就是属概念。既然，承包人未完成“砌体结构”的施工，当然就没有完成“主体结构”的施工了。可是，就这个问题，法官就是搞不懂，解释了半天，也不知道她是真不懂，还是假不懂，法官硬是理解为“主体结构为混凝土结构的分项工程为”模板、钢筋、混凝土、预应力、现浇结构、装配结构，没有将砌体结构工程作为主体结构为混凝土结构的分项”。这段话什么意思？法官大概的意思是说：砌体结构是主体结构中混凝土分结构。纯属胡扯！

在企业并购的非诉讼中，专业知识显得尤重要，也正是可以显示你和其他人含金量不一致的地方。比如，前面的房地产专业知识，在土地并购中起着举足轻重的地位。两家企业谈一块土地的转让，卖方买1.2亿元，买方只出1亿元，你知道双方的价格是如何测算出来的吗？如果你不知道，我敢打赌，在谈判时你就感觉像在“坐飞机”——云里雾里，你会对双方就价格问题的谈判插不上话、发不上言，你不算专业！

税务知识对一些律师而言是很陌生的领域，但是，为企业服务的民商律师是很需要。比如，前面说的房地产企业并购，双方要缴纳税费吗？转让方要缴营业税吗？转让方如何缴纳所得税（个人和单位的计算方法相同）吗？如土地原始取得的价值是1亿元，现在卖成了2亿元，受让方在取得土地后开发成房屋，土地增值税前的扣减项是1亿还是2亿元？

第二，企业管理知识。

为企业服务的民商专业律师，是为解决企业经营中问题而存在的，如果你能懂一些企业管理知识，一定会大受欢迎。比如，一个房地产律师，熟悉和了解房地产开发企业的内部运作程序，了解企业融资、人力资源管理、与建筑企业、规划设计单位打交道的技巧，甚至对房地产市场的发展方向有一些思考和研究，你的竞争力将会很强。原因在哪里呢？只有你懂企业管理，你才可能与企业老总成为“同行”，成为“知己”，你才可能被委以案件。

青年律师刚跨入律师业，知识面可能比较窄，从法学院毕业，脑袋里装的只是法学知识，没有接触过企业管理，更谈不上熟悉，

财务会计知识民事企业管理知识的重要内容。做民商法律服务的律师，要看得懂资产负债表、损益表、利润表，要知道资产负债表、损益表、利润表是怎么做出来的，要知道表中的含义。

第三，精通相关民商法律。

涉及民商专业的法律，首先是民法通则（债权法、物权法、亲属关系法）及其司法解释，其次是合同法（债权法）及其司法解释，再次是物权法，第四是公司法及其司法解释，第五是婚姻法、继承法及其司法解释。

学习法律要理解法律背后的含义，否则你可能一知半解。比如，关于无效合同的处理原则，大家都能知道《民法通则》第61条（“民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”）和“合同法”第56条（“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”）、第58条（“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”）。

一起股权转让纠纷案，原告主张自己的股权在2008年被黄某伪造相关协议到工商局进行了变更，后在2012年提起诉讼，要求黄某返还股权。被告则反驳，原告的主张超过了2年诉讼时效。你如何理解？依据是什么？

有另外一个案例：银行是某公司的债权人，公司在几年前以房抵债，银行在抵债房屋上开设了一家分理处，十年后，银行要求公司办理房产证，起诉到法院。公司则以银行的起诉超过2年诉讼时效为由，要求驳回其起诉。如你是银行的律师，你该如何反答辩？

备注：1、诉讼时效制度只适用于债权法上的请求权，物权法上的请求权不适用诉讼时效制度；2、银行对房屋的长期实际占用和使用，本身就是一种公示行为。

第四，文字表达能力和口头辩才。

文字表达能力是指书写能力。律师的法律文书的要求如下：一是用语准确；二是逻辑性强；三是用证据说话（减少主观评价）；四是语言精炼。

口头辩才，主要是指庭审，也体现在日常服务中。民商律师的辩才，不仅体现在举证、质证中，也反映在庭审辩论中，尤其是庭审辩论。